👆👆👆ПРОДОЛЖЕНИЕ

2. Трудовые риски и административная ответственность
В случае использования внутреннего совместительства для подмены сверхурочной работы у организации формируются следующие правовые последствия в сфере трудового законодательства:
1) Часть 1 ст. 5.27 КоАП РФ – ответственность за нарушение требований ч. 4 ст. 91 Трудового кодекса РФ в части ведения и достоверности учёта рабочего времени работников, за несоблюдение привлечения к сверхурочной работе и работе в выходной день.
Санкции: штраф для юридических лиц от 30 000 до 50 000 руб., для должностных лиц – от 1 000 до 5 000 руб.
2) Часть 4 ст. 5.27 КоАП РФ – ответственность за ненадлежащее оформление трудового договора, выражающееся в неправильном определении характера выполняемой работы.
Санкции: штраф для юридических лиц от 50 000 до 100 000 руб., для должностных лиц – от 10 000 до 20 000 руб.
3) Часть 6 ст. 5.27 КоАП РФ в совокупности со ст. 236 Трудового кодекса РФ – ответственность за неполную либо несвоевременную выплату заработной платы и иных обязательных выплат, если сверхурочная работа и/или работа в выходной день не будет оплачена в повышенном размере (если работник выберет такой вид компенсации). В этом случае работодатель обязан начислить и выплатить работнику компенсацию в размере не ниже 1/150 действующей ключевой ставки Центрального банка РФ от суммы задолженности за каждый день просрочки.
Санкции по части 6 ст. 5.27 КоАП РФ: штраф для юридических лиц от 30 000 до 50 000 руб., для должностных лиц – от 10 000 до 20 000 руб.;
4) Часть 1 ст. 5.27.1 КоАП РФ – ответственность за нарушение установленного режима труда и отдыха (ст. 214 Трудового кодекса РФ).
Санкции: штраф для юридических лиц от 50 000 до 80 000 руб., для должностных лиц – от 2 000 до 5 000 руб.
В случае несчастного случая на производстве выявленные нарушения режима труда и отдыха могут быть квалифицированы как усиление вины работодателя, что увеличит вероятность административной и материальной ответственности.

3. Судебные и инспекционные риски:
1) Работники вправе обратиться в суд или в инспекцию труда с требованиями о:
- переквалификации внутреннего совместительства в сверхурочную работу/ работу в выходной день;
- взыскании оплаты сверхурочной работы и работы в выходные дни с повышающими коэффициентами (ст. 152, 153 ТК РФ);
- компенсации морального вреда (ст. 237 ТК РФ);
- возмещении расходов на оплату услуг представителя (ст. 98, 100 ГПК РФ).
При системном характере нарушений высока вероятность коллективных обращений работников, что увеличивает объём потенциальных выплат, а также усиливает риски привлечения к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

ВЫВОД: конечно, если у вас в организации сверхурочная работа для каких –то категорий работников превышает установленные лимиты в 120 часов годовых, с этим необходимо что-то делать, потому что тут риски будут не меньше, чем описано выше. А иногда и больше, если случиться несчастный случай и в других форс-мажорных обстоятельствах.

Но как справляться с такой переработкой?
Вариантов есть очень много и зависят они конечно, он количества часов такой переработки. Если она составляет 200 часов по году могут быть одни инструменты, если 800 часов по году (видела я и больше), то другие.

Просто очень глупо брать как решение вариант, который несет ничуть не меньшие рисков чем сама сверхурочная работа сверх пределов. Если и использовать совместительство, как вариант решения, то и использовать его надо с умом. Корректно оформляя и виды работы и отрабатывая риски ее переквалификации.

Даже с точки зрения рисков выявления таких нарушений:
1. переработку выявить можно по сути только при конкретном конфликте или физической проверке;
2. совместительство – очевидная история для государства, так как работодатель подает сведения ЕФС-1 на каждого принятого совместителя и государство видит, что этот тот же человек и часто еще и одна и та же трудовая функция по ОКЗ. Такие сведения УЖЕ есть у государства.

Интересно да, где больше шансов попасть под внимание налоговых органов и не только их, правда?

#сверхурочнаяработа

К сожалению, сейчас эта практика широко применима работодателями. Поэтому давайте разберем риски и как они могут быть выявлены.
Для начала – может ли в принципе использоваться внутреннее совместительство?

Да, может, если оно используется правильно. Что такое «правильно»?
Значит работа должна быть ДРУГОЙ согласно ст. 60.1. ТК РФ. Использование внутреннего совместительства для тех же должностей, что и по основному месту работы, является нарушением ст. 60.1 Трудового кодекса РФ и приводит к рискам трудовых, налоговых и судебных претензий. Основные угрозы для работодателя – налоговые риски, административные штрафы и обязательство оплатить переработки в судебном порядке.

В силу ст. 60.1 Трудового кодекса РФ под совместительством понимается выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. При этом речь идёт именно о другой работе, а не о продолжении исполнения тех же должностных обязанностей, которые установлены по основному месту работы. Таким образом, оформление внутреннего совместительства на ту же должность (например, грузчик по основному месту и грузчик по совместительству) противоречит правовой природе совместительства.

Фактическое «перенесение» часов переработки с основного места работы на внутреннее совместительство влечёт риск переквалификация совместительства в сверхурочную работу или работу в выходной день в зависимости от момента ее осуществления. Так, если работа по совместительству имела место в те же календарные сутки, что и работа по основному месту работы, такая работа по своей сути является сверхурочной. Если же работа по совместительству осуществляется в календарные сутки, на которые не приходится работа по основному месту работы, такая работа будет квалифицирована как работа в выходной день.

Оцениваем риски:

1. Налоговые риски
1) Невключение в расходы по налогу на прибыль сумм оплаты труда по фиктивно оформленному совместительству – в силу ст. 252 Налогового кодекса РФ расходы на оплату труда по совместительству, оформленному ненадлежащим образом (по той же должности, что и основное место работы), не будут признаны экономически обоснованными и документально подтверждёнными, и соответственно исключаются из состава расходов, уменьшающих налоговую базу.
2) При переквалификации внутреннего совместительства в сверхурочную работу или работу в выходные дни оплата за сверхурочную работу и работу в выходной день работу также может быть исключена из расходов на основании ст. 252 НК РФ как необоснованные.
3) На суммы указанных выплат будут начислены налоги и страховые взносы повторно: первоначально – как заработная плата по совместительству, а впоследствии – как оплата сверхурочной работы и/или работы в выходные дни.
4) В результате доначислений у организации возникнет обязанность уплаты пеней (ст. 75 НК РФ) и штрафов за несвоевременное перечисление налогов и страховых взносов по ст.122 НК РФ – штрафы за неуплату или неполную уплату сумм налога/взносов от 20% от недоимки и при умышленном занижении – 40%.

☝️☝️☝️ПРОДОЛЖЕНИЕ

ПРИМЕР:
• Организация – Оператор ранее не привлекалась к административной ответственности и не проходила инспекционных проверок Роскомнадзора.
• Численность работников организации – 6 тыс. С учетом иных субъектов – родственников работников, исполнителей по ГПД, клиентов- физических лиц – объем обрабатываемых ПД субъектов составляет – 20 тыс. субъектов.
• Компания осуществляет трансграничную передачу в страны, не внесенные РКН в перечень тех, кто оказывает адекватную защиту.

Как определить категорию риска?
1. Группа вероятности – 4 (отсутствие ранее примененных санкций)
2. Тяжесть потенциальных негативных последствий – А (берется большая)
• По численности субъектов – категория Б
• По трансграничной передаче – категория А.

ИТОГО: Оператору присвоена категория среднего риска.

Что это значит для компании?
• Плановые контрольные мероприятия проводится не будут.
• Периодичность проведения обязательных профилактических визитов будет определена согласно Постановлению Правительства РФ.

А вот внеплановые проверки могут быть не только по жалобам, но и итогам того, что Роскомнадзор выявит по итогам мониторинга. Для этого проводится контроль без посещения Оператора.

Он строится на:
а) наблюдении за соблюдением обязательных требований при размещении информации в сети "Интернет";
б) наблюдении за соблюдением обязательных требований посредством анализа информации о деятельности компании, которая представляется им в контролирующий орган или может быть получена (в том числе в рамках межведомственного информационного взаимодействия).

Перевожу на русский язык. Что может послужить основанием для выявления нарушения в рамках такого контроля:
• отсутствие уведомления в РКН об обработке ПД
• отсутствие Политики на сайте компании
• отсутствие уведомлений о трансграничной передаче
• отсутствие согласий на распространение ПД
• и др. то, что можно вытащить из цифровых ресурсов.

❗️❗️ВЫВОД:

Если вы хотите снизить вероятность проверки Роскомнадзора надо:

1. рассчитать свою категорию риска по новым правилам (проверьте чтобы ваш расчет совпал с расчетом РКН - при проверке это уже будет поздно доказывать!!!!)

2. исключить риски выявления нарушений через мониторинг безопасности (сделать все что написано выше - уведомления, политики и т.д.))

3. обеспечить соблюдение ОБЯЗАТЕЛЬНЫХ требований, для прохождения профилактического визита без санкций. Любые предписания по итогам профилактического визита - поднимут категорию риска работодателя!!!!

❓Узнать подробнее - ikrotov@mitrofanova.ru

#персональныеданные #проверки

С начала сентября вступила в действие новая редакция Постановления Правительства РФ от 29.06.2021 N 1046"О федеральном государственном контроле (надзоре) за обработкой персональных данных" (в ред. Постановление Правительства РФ от 27.08.2025 N 1286 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 29 июня 2021 г. N 1046«), в котором:
• Изменена периодичность проведения плановых контрольных мероприятий в зависимости от категории риска оператора.
• Изменился порядок проведения профилактического визита.
• Изменен порядок проведения инспекционного визита.
• Установлены новые правила отнесения компаниям к категории риска.

Категория риска, которая устанавливается компании влияет на:
1. Периодичность проведения плановых проверок (пока 1 раз в 2 года только для организаций высокой категории риска),
2. Периодичность профилактических визитов, по итогам которых теперь могут выдавать и обязательные для выполнения предписания (с этого года).

Внеплановые проверки с этого года проводятся как по результатам мониторинга безопасности (проверки без посещения компании), так и по иным основаниям.

Что сейчас надо сделать, чтобы понять свою категорию риска (а тут произошли серьезные изменения по определению этой категории):
1. Определить группу тяжести (тяжести потенциальных негативных последствий возможного несоблюдения контролируемым лицом обязательных требований) – тут все изменилось.
2. Определить показатель вероятности наступления данных последствий.
Из этих двух факторов и определяется категория риска организации.
Как определить? Смотрите Постановление №1046 в новой редакции.

Что влияет на основной показатель – группа тяжести?

Два основных фактора:

1. Какое количество субъектов персональных данных обрабатывает организация в информационных системах (до 1 тыс., до 10 тыс., свыше 20 тыс., свыше 100 тыс.)
2. Осуществляется ли трансграничная передача персональных данных и в какие страны (отнесенные к адекватным или не отнесенные к таковым)

Также на это влияет:

3. Обрабатываются ли специальные и биометрических данных субъектов
4. Собираются ли персональные данные, в том числе в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с использованием принадлежащих иностранным юридическим лицами и (или) иностранным гражданам информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин
5. Осуществляется ли распространение персональных данных с согласия субъектов
6. И др.

Показатель вероятности наступления последствий зависит от того были ли ранее проверки, выдавались ли предписания, были ли привлечения к административным санкциям со стороны Роскомнадзора.

#персональныеданные #проверки

Аналитика по росту судебной практики по премиям. Комментарии ниже.